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合同写作方法概述(个人观点)

更新:2015/9/3  阅读:  栏目:合同百科

合同写作方法概述(个人观点)提要:三读合同草稿,时间上应有间隔,最好在二读时解构合同,避免时空安排的混乱

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  合同写作方法概述(个人观点)

  合同写作的灵魂,在于充分挖掘交易双方真实意思,妥善作出履约时空安排。在具体层次上,首先应明确交易标的、重点,论证交易合法性与交易重点的法律上可行性,进而作出履约时空安排,并据此形成违约责任与合同解除条款,最后补足通用条款及合同附件。草稿形成后,还需审慎、科学地检验,方可使用。

  一、明确交易标的与重点

  1、明确交易标的,尽量厘清合同交易的内容,清单化列出交易的重点所在,这是合同写作的第一步,也是最重要的一步。比如房产买卖合同,交易本身的重点至少应包括买卖双方、房产基本信息、房产权属现状、价款及支付方式、交房期限、过户期限,这里还需强调,这些是交易本身的重点,合同条款围绕这些重点展开,但绝不仅限于明确交易重点本身。

  2、参考过往的类似交易的合同,回顾相似交易中实际发生的各种情况,比如类似发生过何种纠纷,出现了何种约定不明的情形,并预想可能发生的不同情况,好的合同要在预见到许多可能发生的情况的基础上提前预设应对方案。这样有助于明确交易内容与重点。

  二、论证交易标的的合法性及交易重点的法律可行性

  1、检索相关法律法规。其目的不仅在于论证交易本身的合法性,还在于论证合同交易重点在法律层面的可行性。比如,我国严格禁止未依照法定程序经有关部门批准、以发行证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金、并承诺按期向出资人还本付息或给予回报的行为,浙江东阳吴英非法集资一案中,吴英集资交易行为本身即为违法;当然,交易本身合法并不代表合同交易重点具备法律上的可行性,比如,民间借贷交易中出借人往往忽视了不动产抵押权登记生效的法律规定,只是在合同条款中约定要求借款人提供产权证原件以作抵押,而事实上抵押权并未设立。

  2、列出争议法律问题清单,而后进一步论证。合同制作时可能发生对交易的合法性与可行性存有疑问的情形,必须列出相关法律问题清单,并通过向专业人士咨询、查询论文、法院判例特别是本地法院判例求证。

  三、对交易内容的时空安排。

  任何交易都是通过合同相对人一系列履约行为而完成,这一系列行为在时间、空间上的展开,就是交易内容的时空安排。时空安排的要点,在于建立交易双方各种履行行为之间的彼此关联,使交易在时间、空间上的次序展开能够被明确预期。详加作出时空安排,能够充分挖掘交易双方的真实意思,从而既能避免因交易内容不明发生纠纷也能限制对方侥幸心理、降低违约概率。以下几点须作出特别说明:

  1、时空安排不涉及责任划分、违约责任及合同终止等内容,为交易双方权利义务划分。但是,责任划分、违约责任、合同终止条款设置应从时空安排条款推导而出。比如,合同约定有货交承运人时货物风险转移但逾期交货的在途风险由出卖人承担的责任划分方法,其触发责任划分条款的时空安排依据便是交货时间。

  2、时空安排越是具体化,操作性便越强,但应首先考察交易实际情况。比如,若起草框架协议则不宜太过具体化,在客观上也不可能。

  四、设置违约责任及合同解除条款

  1、找出风险点,列具风险清单。检查风险点有赖于完整、具体的履约时空安排条款。具体操作时可对时空安排条款做逐条考察,分别列出风险点,并形成风险清单。认真列出风险清单也有助于逆向检查时空安排条款。

  2、违约及合同解除条件之设置。从技术上讲,违约及合同解除条款应根据风险点及对应风险程度作出相应设置,具体操作上可采用在时空安排中的逐个环节尝试向前展望、向后推理、换位思考的方法。需要强调的是,只有深刻理解交易内容、深刻把握对方交易立场为关键所在,这样设置的条款才可能阻止违约行为,“法律从来是经验”(合同就是缔约双方在给交易立法),把握火候不但要技术,更需要经验。

  五、补足通用条款、合同附件

  1、通用条款主要包括交易双方基本信息、未尽事宜及纠纷解决机制、合同形式、合同份数及生效条款。

  2、合同附件主要指厘定交易基础事实的文件资料,以及标的及时空安排所指事项的具体化,可能构成时空安排展开及违约责任负担与合同终止的前提和基础,为合同不可分割的一部分。

  六、检验合同

  1、核实合同的书写情况、段落序号以及上下文的概念一致性。

  2、三读合同草稿,时间上应有间隔,最好在二读时解构合同,避免时空安排的混乱以及责任划分、违约及合同解除条款的错漏。

  3、在合同上注明版本,以区分以后的修订版本;合同修订还是要用前述架构合同的方法。

  七、合同写作细节问题

  1、合同用语的使用。合同主题词及合同定义的表述尽量用法律、法规之用语(术语)。

  2、合同文本是法律文件,版面设计应严肃、整洁、格局清楚。


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